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以国企刑事合规为视角解读刑法修正案(十一) | 国资国企
发布时间:2021-09-19
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本文摘要:2020年12月26日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次集会通过《中华人民共和国刑法修正案(十一)》(以下简称“刑法修正案(十一”),并自2021年3月1日起施行。值得注意的是,刑法修正案(十一)极大的提高了对资本市场犯罪的处罚力度,进一步伐整了挪用资金罪、非国家事情人员受贿罪的刑罚设置,加大了对知识产权的掩护力度。 刑法修正案(十一)等相关刑事执法是国有企业合规生长的理念基石,刑法也是风险控制的最后手段。

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2020年12月26日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次集会通过《中华人民共和国刑法修正案(十一)》(以下简称“刑法修正案(十一”),并自2021年3月1日起施行。值得注意的是,刑法修正案(十一)极大的提高了对资本市场犯罪的处罚力度,进一步伐整了挪用资金罪、非国家事情人员受贿罪的刑罚设置,加大了对知识产权的掩护力度。

刑法修正案(十一)等相关刑事执法是国有企业合规生长的理念基石,刑法也是风险控制的最后手段。对于刑事责任追究,该文件势必作为刑事司法的重要执法准据,是判断相关行为是否组成犯罪以及如那边以刑罚的重要尺度。本文将从国有企业刑事合规的视角,对刑法修正案(十一)修订的资本市场犯罪、侵犯知识产权犯罪和非国家事情人员受贿罪、挪用资金罪作重点解读。关键词国企刑事合规;刑法修正案(十一)欺诈刊行股票、债券罪; 违规披露、不披露重要信息罪;利用证券、期货市场罪;冒充注册商标罪;侵犯商业秘密罪;非国家事情人员受贿罪;挪用资金罪导读清单 一、 资本市场犯罪 欺诈刊行股票、债券罪 违规披露、不披露重要信息罪 利用证券、期货市场罪 二、 侵犯知识产权罪 冒充注册商标罪 侵犯商业秘密罪 三、 挪用资金、行贿型犯罪 非国家事情人员受贿罪 挪用资金罪 四、 结语 资本市场犯罪国有企业在资本市场领域的职位不容忽视。

国有企业作为市场经济的重要到场者、国民经济的主力军,特别是十三五以后在国家层面有意识的不停优化国有资本结构,加速向市场化谋划机制的转化,且随着国企革新三年行动的实施,未来国有企业将进一步借助资本市场刊行股票或公司债券,提升国有资产证券化的比例。2020年10月9日,国务院于公布《关于进一步提高上市公司质量的意见》,提出科学界定国有控股上市公司治理相关方的权责,健全具有中国特色的国有控股上市公司治理机制。同时,该意见明确提出提高上市公司及相关主体违法违规成本,推动增加法制供应,推动修订相关执法法例,加重财政造假、资金占用等违法违规行为的行政、刑事执法责任,完善证券民事诉讼和赔偿制度,大幅提高相关责任主体违法违规成本。

2020年11月20日,上海市人民政府公布《关于推动提高上海上市公司质量的若干措施》,提出科学界定国有控股上市公司治理相关方的权责,健全国有控股上市公司治理机制,探索将公司治理、内部控制、信息披露纳入国资考核指标。同时,明确提出增强违法违规行为查处,严厉攻击财政造假、侵占上市公司资金、违规担保、内幕生意业务、利用市场等违法违规行为,用好用足自律羁系、行政罚款、市场禁入等各种自律及行政惩戒措施,进一步加大线索发现和刑事移送力度,对到达刑事追诉尺度的,做到应移尽移。推进上市公司与控股股东、实际控制人责任的差异化处置惩罚,突出对违法行为决议、主要责任人等“关键少数”的责任追究。

一、欺诈刊行股票、债券罪 重点解读1. 扩大追责规模原条文欺诈行为限于“在招股说明书、认股书、公司、企业债券召募措施”,刑法修正案(十一)增加“等刊行文件”、“其他证券”作为兜底条款,扩大欺诈行为的追责规模。2. 提高刑期并增加罚金幅度原条文最高刑期为五年,刑法修正案(十一)增设五年以上刑期,即最高刑提升至十五年;罚金从原条文“非法召募资金金额百分之一以上百分之五以下罚金”提升至“非法召募资金金额百分之二十以上一倍以下罚金”。

3. 划定对控股股东、实际控制人等关键少数的刑事责任追究刑法修正案(十一)增加对控股股东、实际控制人等关键少数的刑事责任追究,即控股股东、实际控制人组织、指使实施前款行为的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法召募资金金额百分之二十以上一倍以下罚金;数额特别庞大、结果特别严重或者有其他特别严重情节的,处五年以上有期徒刑,并处非法召募资金金额百分之二十以上一倍以下罚金。经检索,丹东欣泰电气股份有限公司因在向证监会报送的首次公然刊行股票并在创业板上市申请文件的定期财政陈诉中载入重大虚假内容,在《首次公然刊行股票并在创业板上市招股说明书》中亦载入了具有重大虚假内容的财政陈诉,其成为首家因为欺诈刊行被强制退市的公司,嗣后欣泰电气及其直接卖力的主管人员和其他直接责任人员被追究刑事责任。

本次刑法修正案(十一)落实了证监会、上海市政府公布的有关提高上市公司质量的发文中提出的“推动增加法制供应和加重刑事执法责任”,对股票、债券刊行中的造假欺诈行为加大攻击力度。二、违规披露、不披露重要信息罪 重点解读1. 提高刑期原条文最高刑期为三年,刑法修正案(十一)增设五年以上十年以下有期徒刑,即最高刑提升至十年。

2. 取消罚金的限额原条文罚金限额为二万元以上二十万元以下,刑法修正案(十一)保留罚金,但取消罚金限额。3. 划定对控股股东、实际控制人等关键少数的刑事责任追究刑法修正案(十一)增加“前款划定的公司、企业的控股股东、实际控制人实施或者组织、指使实施前款行为的,或者隐瞒相关事项导致前款划定的情形发生的,依照前款的划定处罚”。经检索,广东省珠海市博元投资股份有限公司财政造假、信批违规一案中,仅对涉案小我私家追究刑事责任。2020年,上海中毅达股份有限公司违规信批一案中,中毅达公司虚增利润和财政造假,并披露不实信息,任某等四名责任人员被追究刑事责任,该案为上海首例因信批违规被刑事追责的案件。

由此可见,本次刑法修正案(十一)与证监会、上海市政府公布的有关提高上市公司质量的发文一脉相承,对上市公司财政造假、信批违规行为加大攻击力度,提高刑期,取消罚金限额,并着重攻击控股股东和实际控制人。三、利用证券、期货市场罪 重点解读1. 增加本罪的组成要件将“影响证券、期货生意业务价钱或者证券、期货生意业务量”的行为作为本罪的组成要件之一,明确了一旦到达影响证券、期货奇偶阿姨价钱或者证券、期货生意业务量的水平即组成本罪。

2. 扩大追责规模将“幌骗生意业务”、“蛊惑生意业务”、“抢帽子”的市场利用行为入刑,随着证券市场的生长,利用市场行为的专业性和隐蔽性显着增强,利用手段名堂翻新,刑法修正案十一与新《证券法》有效链接,明确了常见犯罪手段,扩大追责规模。侵犯知识产权犯罪知识产权、商业秘密是国有企业的关键无形资产,同时具备技术价值、市场价值和执法价值,严格知识产权掩护,已经成为国际海内的共识。任何侵犯知识产权的行为均有可能给国有企业造成庞大的经济损失,刑法修正案十一大幅提升对知识产权犯罪的攻击力度。对于国有企业而言,知识产权还在增强国有经济活力、提升国有资本功效、实现国有资产升值等重要职能。

作为重要的市场经济主体,更应当注重知识产权掩护,严格构建知识产权的掩护体系、合规体系,制止成为知识产权、商业秘密的侵害者,维护国有企业的品牌、形象。一、冒充注册商标罪 重点解读1. 提高刑期原条文中,组成情节特别严重情形的,“处三年以上七年以下有期徒刑”,现条文改为“处三年以上十年以下有期徒刑”。

2. 扩大追责规模冒充注册商标罪新增“服务”商标,越发重视对服务品牌的执法掩护。在举行服务商标认定时,应思量服务的实质性内容,行为人可能居心选取很是用的名称但实质上提供同种类型的服务。

二、侵犯商业秘密罪 重点解读1. 修改本罪组成要件将原条文中的“造成严重结果”删除,商业秘密罪将由效果犯转为情节犯,组成情节严重的即入罪,不再以数额治罪。这是由于通过不正当手段获取以及非法披露、使用和扩散商业秘密纵然没有造成实际损失,也给商业秘密权利人造成庞大威胁。

2. 扩大追责规模现条文增加了“行贿”、“欺诈”、“电子侵入”的行为方式以及“违反保密义务”,“获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的”的行为;3. 新增“商业特工罪”现条文增设第二百一十九条之一,由于中外交流日益频繁,本条款的增加是掩护海内企业商业秘密的应有之义。挪用资金、行贿型犯罪国有企业中的人员从身份犯的角度可以分为两类:国家事情人员与非国家机关事情人员。

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详细说来,国家机关中从事公务的人员,国有公司、企业、事业单元、人民团体中从事公务的人员,国家机关、国有公司、企业、事业单元委派到非国有公司、企业、事业单元、社会团体中从事公务的人员,以及其他依照执法从事公务的人员。同样的犯罪行为却因为“身份”的差别面临截然差别的刑罚。

一、非国家事情人员受贿罪 重点解读1. 提高刑期为了严厉攻击行贿型犯罪,将非国家人员受贿罪刑期提升至无期徒刑。2. 增加罚金现条文将“可以并处没收产业”改为“并处罚金”且该罚金金额无上限。3. 扩大追责规模现条文进一步将犯罪情节分为“数额较大”、“数额庞大”“数额特别庞大”三档,扩大了追责的规模。

二、挪用资金罪 重点解读1. 提高刑期挪用本单元资金,现条文将数额划分为两档:数额庞大和数额特别庞大,刑期由原先的最高十年上升至最高十五年有期徒刑。2. 组成要件有变化挪用本单元资金的场所,现条文将“数额较大不退还”删除,改为只有到达“数额庞大”和“数额特别庞大”的水平才组成本罪。3. 同种行为,“身份犯”处罚更重组成挪用资金罪的场所,非国家事情人员挪用资金后、被提起公诉前送还的,犯罪情节较轻的可以免去处罚,而国家事情人员却最高面临七年以上有期徒刑。

结语在国际海内形势发生重大变局的配景下,国有企业生长迎来新的机缘和新的挑战。2020年11月20日,上海市人民政府公布《关于推动提高上海上市公司质量的若干措施》,提出支持政府引导基金、风险投资基金、创业投资基金、私募股权投资基金、工业投资基金、国有资本投资结构科技创新工业,扩大国有创投企业市场化运作试点规模。预防是掩护国有企业及其事情人员免于刑事责任追究的最佳手段,正确解读刑法修正案(十一),从而认识并明白企业可能面临的刑事风险以及非法侵害,在面临风险事件时有效应对,才气将其对企业的影响降至最低。

文 | 原本状师 林则达 肖楠注 | 本文为原本状师原创,如需转载,敬请联系。原本公布的文章不得视为上海原本状师事务所及其状师出具的正式执法意见或结论,如需进一步交流,请与原本联系。


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